Ведь после присоединения к Луганской конвенции может сложиться такая ситуация, когда исполнительные документы, совершенные нотариусами других государств – участников Луганской конвенции, будут передаваться для исполнения в Россию (с соблюдением процедур признания), а российские лица не смогут воспользоваться такими возможностями правовой защиты, если сфера использования исполнительной надписи и возможности ее совершения в нашей стране будут сужаться.
Поэтому полагаем необходимым расширить возможности использования исполнительной надписи в российском гражданском обороте. Параллельное действие институтов приказного (в ГПК) и упрощенного (в АПК) производств наряду с исполнительной надписью даст участникам гражданского оборота больше возможностей выбора средств правовой защиты в условиях наличия относительно бесспорных письменных доказательств. Необходимо непосредственно в тексте нового закона о нотариате закрепить основания и процедуру совершения исполнительной надписи, что будет способствовать установлению правовой определенности в данном вопросе.
4. Условия совершения исполнительной надписи
Это прежде всего бесспорность. В письме Федеральной нотариальной палаты обращалось внимание на данный аспект при совершении исполнительной надписи для обращения взыскания на заложенное в ломбард имущество. Здесь отмечена важность защиты прав залогодателей-должников или иных собственников заложенного имущества.
Исполнительная надпись совершается:
1) если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем;
2) если со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет.
Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законодательством РФ установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.
Наибольшую сложность толкования представляет условие о бесспорности. Здесь вполне можно исходить из вышеприведенного Определения Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. В нем сказано, что обязательным условием совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность требования взыскателя к должнику. При оспаривании должником задолженности или иной ответственности перед взыскателем нотариус, по смыслу ч. ч. 1 и 3 ст. 16, ч. ч. 4 и 5 ст. 41 и ч. 1 ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате, не вправе совершать исполнительную надпись и должен разъяснить взыскателю его право обратиться за разрешением спора в суд. В случае же несоблюдения нотариусом установленного законом порядка и совершения исполнительной надписи при наличии спора с заявлением в суд в соответствии с ч. 2 ст. 49 указанных Основ может обратиться должник.
Поэтому в самом договоре сторон должно быть ясно выражено согласие сторон на использование исполнительной надписи как правового способа разрешения будущего конфликта, если он будет связан с взысканием задолженности одной стороны перед другой. Нотариус должен выяснить у взыскателя наличие спора сторон по поводу как самого факта наличия задолженности, так и ее размера, в связи с чем взыскатель должен представить на этот счет соответствующие документы – переписку сторон, подписанный сторонами акт о размере задолженности на определенную дату и т.д.
Необходимо ли извещение должника об обращении к нотариусу взыскателя с заявлением о совершении исполнительной надписи? На наш взгляд, нет, поскольку по смыслу Основ законодательства РФ о нотариате исполнительная надпись совершается по обращении взыскателя. Другое дело, что документы, представленные взыскателем, должны убедить нотариуса в согласии должника на совершение исполнительной надписи (например, путем представления договора сторон, их специального соглашения на этот счет, письма должника взыскателю или нотариусу) и в наличии факта признанной задолженности (акт сверки сторон задолженности по договору, письмо должника о признании задолженности, документы о взаиморасчетах и т.д.). Конечно, оптимальным вариантом является согласие должника на совершение исполнительной надписи, которое направляется нотариусу перед совершением данного нотариального действия. Однако в этом случае исполнительная надпись может лишиться столь важного эффекта неожиданности, когда должник может заранее предпринять меры к сокрытию имущества и денежных средств от взыскания.
Наши рекомендации по установлению факта бесспорности исходят и из зарубежной практики. Например, во Франции по любому нотариально удостоверенному договору нотариус выдает по заявлению кредитора так называемую исполнительную копию, которая является исполнительным документом и может быть предъявлена затем судебному исполнителю для принудительного взыскания.
5. Содержание исполнительной надписи
Исполнительная надпись должна содержать:
1) фамилию и инициалы, должность нотариуса, совершающего исполнительную надпись;
2) наименование и адрес взыскателя;
3) наименование и адрес должника;
4) обозначение срока, за который производится взыскание;
5) обозначение суммы, подлежащей взысканию, или предметов, подлежащих истребованию, в том числе пени, процентов, если таковые причитаются;
6) обозначение суммы государственной пошлины или тарифа, уплаченных взыскателем или подлежащих взысканию с должника;
7) дату (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;
8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;
9) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;
10) печать нотариуса.
Взыскание по исполнительной надписи производится в порядке, установленном Федеральным законом «Об исполнительном производстве», через службу судебных приставов Министерства юстиции России.
§ 2. Оформление исполнительных надписей на документах, представляемых ломбардами
Под деятельностью ломбарда понимается деятельность по принятию от граждан в залог в целях выдачи краткосрочных кредитов и (или) на хранение движимого имущества, предназначенного для личного потребления, и по реализации невыкупленного или невостребованного имущества в порядке, установленном законодательством РФ.
Возможность оформления нотариусами исполнительных надписей в целях реализации заложенного в ломбард имущества предусмотрена п. 5 ст. 358 ГК. В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества. После этого требования ломбарда к залогодержателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.
При оформлении исполнительных надписей по требованиям ломбардов нотариус проверяет документы, подтверждающие общую правоспособность ломбарда как юридического лица (в зависимости от организационно-правовой формы – устав, учредительный договор, свидетельство о государственной регистрации) и специальную его правоспособность, поскольку деятельность ломбарда является лицензируемой. В соответствии с Положением о лицензировании деятельности ломбардов, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2000 г.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238 239 240 241 242 243 244 245 246 247 248 249 250 251 252 253 254 255 256 257 258 259 260 261 262 263 264 265 266 267 268 269 270 271 272 273 274 275 276 277 278 279 280 281 282 283 284 285 286 287 288 289 290 291 292 293 294 295 296 297 298 299 300 301 302 303 304 305 306 307 308 309 310 311 312 313 314 315 316 317 318 319 320
Поэтому полагаем необходимым расширить возможности использования исполнительной надписи в российском гражданском обороте. Параллельное действие институтов приказного (в ГПК) и упрощенного (в АПК) производств наряду с исполнительной надписью даст участникам гражданского оборота больше возможностей выбора средств правовой защиты в условиях наличия относительно бесспорных письменных доказательств. Необходимо непосредственно в тексте нового закона о нотариате закрепить основания и процедуру совершения исполнительной надписи, что будет способствовать установлению правовой определенности в данном вопросе.
4. Условия совершения исполнительной надписи
Это прежде всего бесспорность. В письме Федеральной нотариальной палаты обращалось внимание на данный аспект при совершении исполнительной надписи для обращения взыскания на заложенное в ломбард имущество. Здесь отмечена важность защиты прав залогодателей-должников или иных собственников заложенного имущества.
Исполнительная надпись совершается:
1) если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем;
2) если со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет.
Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законодательством РФ установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.
Наибольшую сложность толкования представляет условие о бесспорности. Здесь вполне можно исходить из вышеприведенного Определения Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. В нем сказано, что обязательным условием совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность требования взыскателя к должнику. При оспаривании должником задолженности или иной ответственности перед взыскателем нотариус, по смыслу ч. ч. 1 и 3 ст. 16, ч. ч. 4 и 5 ст. 41 и ч. 1 ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате, не вправе совершать исполнительную надпись и должен разъяснить взыскателю его право обратиться за разрешением спора в суд. В случае же несоблюдения нотариусом установленного законом порядка и совершения исполнительной надписи при наличии спора с заявлением в суд в соответствии с ч. 2 ст. 49 указанных Основ может обратиться должник.
Поэтому в самом договоре сторон должно быть ясно выражено согласие сторон на использование исполнительной надписи как правового способа разрешения будущего конфликта, если он будет связан с взысканием задолженности одной стороны перед другой. Нотариус должен выяснить у взыскателя наличие спора сторон по поводу как самого факта наличия задолженности, так и ее размера, в связи с чем взыскатель должен представить на этот счет соответствующие документы – переписку сторон, подписанный сторонами акт о размере задолженности на определенную дату и т.д.
Необходимо ли извещение должника об обращении к нотариусу взыскателя с заявлением о совершении исполнительной надписи? На наш взгляд, нет, поскольку по смыслу Основ законодательства РФ о нотариате исполнительная надпись совершается по обращении взыскателя. Другое дело, что документы, представленные взыскателем, должны убедить нотариуса в согласии должника на совершение исполнительной надписи (например, путем представления договора сторон, их специального соглашения на этот счет, письма должника взыскателю или нотариусу) и в наличии факта признанной задолженности (акт сверки сторон задолженности по договору, письмо должника о признании задолженности, документы о взаиморасчетах и т.д.). Конечно, оптимальным вариантом является согласие должника на совершение исполнительной надписи, которое направляется нотариусу перед совершением данного нотариального действия. Однако в этом случае исполнительная надпись может лишиться столь важного эффекта неожиданности, когда должник может заранее предпринять меры к сокрытию имущества и денежных средств от взыскания.
Наши рекомендации по установлению факта бесспорности исходят и из зарубежной практики. Например, во Франции по любому нотариально удостоверенному договору нотариус выдает по заявлению кредитора так называемую исполнительную копию, которая является исполнительным документом и может быть предъявлена затем судебному исполнителю для принудительного взыскания.
5. Содержание исполнительной надписи
Исполнительная надпись должна содержать:
1) фамилию и инициалы, должность нотариуса, совершающего исполнительную надпись;
2) наименование и адрес взыскателя;
3) наименование и адрес должника;
4) обозначение срока, за который производится взыскание;
5) обозначение суммы, подлежащей взысканию, или предметов, подлежащих истребованию, в том числе пени, процентов, если таковые причитаются;
6) обозначение суммы государственной пошлины или тарифа, уплаченных взыскателем или подлежащих взысканию с должника;
7) дату (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;
8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;
9) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;
10) печать нотариуса.
Взыскание по исполнительной надписи производится в порядке, установленном Федеральным законом «Об исполнительном производстве», через службу судебных приставов Министерства юстиции России.
§ 2. Оформление исполнительных надписей на документах, представляемых ломбардами
Под деятельностью ломбарда понимается деятельность по принятию от граждан в залог в целях выдачи краткосрочных кредитов и (или) на хранение движимого имущества, предназначенного для личного потребления, и по реализации невыкупленного или невостребованного имущества в порядке, установленном законодательством РФ.
Возможность оформления нотариусами исполнительных надписей в целях реализации заложенного в ломбард имущества предусмотрена п. 5 ст. 358 ГК. В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества. После этого требования ломбарда к залогодержателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.
При оформлении исполнительных надписей по требованиям ломбардов нотариус проверяет документы, подтверждающие общую правоспособность ломбарда как юридического лица (в зависимости от организационно-правовой формы – устав, учредительный договор, свидетельство о государственной регистрации) и специальную его правоспособность, поскольку деятельность ломбарда является лицензируемой. В соответствии с Положением о лицензировании деятельности ломбардов, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2000 г.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238 239 240 241 242 243 244 245 246 247 248 249 250 251 252 253 254 255 256 257 258 259 260 261 262 263 264 265 266 267 268 269 270 271 272 273 274 275 276 277 278 279 280 281 282 283 284 285 286 287 288 289 290 291 292 293 294 295 296 297 298 299 300 301 302 303 304 305 306 307 308 309 310 311 312 313 314 315 316 317 318 319 320